Erfüllt der Hauptschuldner die durch eine Bürgschaft gesicherte Hauptschuld, so hat er – aber auch der Bürge – ein Interesse an der alsbaldigen Herausgabe der Bürgschaftsurkunde. Im kommerziellen Umfeld ist die Stellung von Bürgschaften gang und gäbe und für den Hauptschuldner oftmals mit substanziellen Kosten verbunden.

Auf der Grundlage einer entsprechenden Anwendung von § 371 BGB besteht nach Erlöschen der Hauptschuld grundsätzlich ein Anspruch auf Herausgabe der Bürgschaftsurkunde (siehe dazu unter B.). Es stellt sich allerdings die Frage, ob der Gläubiger nach Erlöschen der Hauptschuld ein Zurückbehaltungsrecht an der Bürgschaftsurkunde haben kann, wenn das Risiko einer Insolvenzanfechtung im Hinblick auf die die gesicherte Schuld tilgende Leistung besteht. Das LG Lübeck hat diese Frage bejaht und Ausführungen dazu gemacht, welche Anforderungen an die Wahrscheinlichkeit einer späteren Insolvenz zu stellen seien. Die Autoren setzen sich kritisch mit dem Urteil des LG Lübeck auseinander und versuchen, für ein mögliches Zurückbehaltungsrecht einen tragfähigen Lösungsansatz aufzuzeigen.