Dieser Beitrag beleuchtet die rechtlichen und wirtschaftlichen Voraussetzungen von M&A-Prozessen im Rahmen von Schutzschirm- und Eigenverwaltungsverfahren. Im Mittelpunkt steht hierbei die Finanzierung derartiger Verfahren durch Gesellschafter mithilfe eines echten Massedarlehens.

Um den Verlust ihrer Einflussmöglichkeiten während des Sanierungsprozesses zu vermeiden, können Gesellschafter den Abschluss des Massekreditvertrages mitunter davon abhängig machen, dass ihnen im Darlehensvertrag weitreichende Mitwirkungsrechte im Verfahren, insbesondere im Hinblick auf den Ablauf des M&A-Prozesses, eingeräumt werden. In diesem Kontext wird insbesondere die Verwendung sog. „Last Bid“-Klauseln oder ähnlicher Regelungen in Massekreditverträgen untersucht. Derartige Klauseln zielen auf den Erhalt der Gesellschafterstellung ab, können jedoch den offenen und kompetitiven Charakter eines Bieterverfahrens im Rahmen eines M&A-Prozesses konterkarieren. Es wird dargestellt, inwieweit solche Klauseln mit insolvenzrechtlichen Grundsätzen unvereinbar sind und welche Risiken sie insbesondere für den Sanierungserfolg, die Gläubigerinteressen und die Geschäftsleitung mit sich bringen.